Les Dispositions Applicables Aux Lois Sur Les Valeurs Mobilières Étrangères Ne Sont Pas Exhaustives

　　I) Il convient de distinguerTitres négociablesRelation juridique de deux natures de droits

Les droits sur les valeurs mobilières comprennent deux types de droits: l'un est le droit matériel de la personne qui détient les valeurs mobilières sur les valeurs mobilières elles - mêmes, à savoir la propriété des valeurs mobilières et d'autres droits réels, qui sont un droit réel;L'autre est le droit qui constitue le contenu d'un titre, c'est - à - dire le droit que le détenteur du titre a ou exerce conformément à ce qui est inscrit sur le titre, communément appelé le droit sur le titre.Par conséquent, la loi sur les valeurs mobilières s'applique, en faisant une distinction entre les droits réels sur les valeurs mobilières elles - mêmes et la propriété des droits qui y sont incorporés.

Premièrement, en ce qui concerne les droits réels de propriété, de possession, etc., sur les valeurs mobilières elles - mêmes, la loi applicable aux valeurs mobilières est généralement la loi du lieu de situation des valeurs mobilières ou la loi de l'État dans lequel elles peuvent normalement être découvertes.Le champ d'application du droit réel sur les valeurs mobilières comprend la propriété et les sûretés sur les valeurs mobilières elles - mêmes, les conditions et les effets du transfert des valeurs mobilières, les relations entre le propriétaire des valeurs mobilières et des tiers, les garanties hypothécaires sur les valeurs mobilières, etc.Par exemple, l'article 75 de notre loi sur les sûretés prévoit le nantissement de droits, qui peut être fait sur des titres négociables tels que des billets, des obligations, des connaissements, des actions, etc. il s'agit d'une sûreté réelle mobilière.L'article 223 de la loi sur les droits réels de notre pays prévoit la qualité des droits, les billets, les obligations, les connaissements, les capitaux propres et d'autres droits peuvent être qualitatifs.En ce qui concerne la loi applicable au nantissement de droits, l'article 40 de la loi sur l'application de la loi dispose que « le nantissement de droits s'applique à la loi du lieu d'établissement du nantissement». Cette disposition est peu claire et il n'est pas approprié d'utiliser le lieu d'établissement comme point de liaison.Comment juger le lieu d’établissement?En raison de la diversité des types de droits disponibles pour le nantissement et de leur nature très différente, certains droits doivent être enregistrés, tels que les actions, pour la qualité.EnregistrementLorsqu'il est établi;Certains droits de première qualité ne nécessitent pas d'enregistrement, comme les obligations, qui peuvent être créées lorsque les certificats de droits sont délivrés.Par conséquent, les droits de première qualité devraient appliquer leur loi applicable en fonction de la nature des différents droits eux - mêmes et, pour les droits de première qualité devant être inscrits, la loi du lieu d'inscription des droits;Pour les droits de qualité qui ne nécessitent pas d'inscription, la loi du lieu de constitution des droits s'applique.

Deuxièmement, pour ce qui est incorporé dans les titresDroitsLa loi applicable aux droits sur valeurs mobilières, c'est - à - dire la loi applicable régissant la relation juridique des valeurs mobilières concernées, s'applique.La loi applicable aux droits sur les valeurs mobilières détermine si un document écrit est une valeur mobilière, de quelle valeur et de quelle manière les droits sur les valeurs mobilières sont réalisés.Selon le type de titres, les droits qu'ils incarnent seront également différents.Les droits attachés aux valeurs mobilières (droits sur titres) sont pour la plupart des créances, comme le droit de demander le paiement d'argent (instruments);Il peut également s'agir de droits réels, tels que le droit de demander la livraison de marchandises (connaissement);Il y a aussi des titres négociables qui incarnent un droit de membre ou d'adhésion, comme les actions.En conséquence, dans le cas d'un droit sur des valeurs mobilières, la loi applicable à la relation juridique relative à ce droit devrait s'appliquer en fonction de la nature différente du droit.Par exemple, a achète des actions d'une société française en France, puis a ramène les actions en Chine et les transfère à B.Le transfert de propriété de ces actions doit être jugé en vertu de la loi chinoise du lieu où les actions étaient situées au moment de l'acte de transfert (la loi du lieu de situation des biens), tandis que la possibilité pour B de jouir des droits des actionnaires d'une société française après l'acquisition des actions doit être déterminée en vertu de la loi française (le droit des personnes morales).L'article 39 de la loi sur l'application de la loi introduit un lien plus souple: le lieu de réalisation du droit ou le lien le plus étroit, mais comment déterminer le « lieu de réalisation du droit»?Ce point de jonction n'est pas clair.Dans la pratique, la réalisation d'un droit incorporé dans différents titres négociables dépend de la loi applicable à la relation juridique à laquelle ce droit se rapporte.Par exemple, en vertu des droits des actionnaires sur les actions, le droit personnel de la société émettrice des actions s'applique (par exemple, la loi du lieu de constitution en société);Les droits obligataires des détenteurs d'obligations auxquels s'applique la loi régissant les contrats d'émission d'obligations (par exemple, la loi sur la désignation des obligations);Les droits du porteur du billet, auxquels s'applique la méthode du lieu de demande de paiement ou d'acceptation.

　　Ii) l'application juridique des deux régimes de détention de valeurs mobilières devrait être envisagée

Le système traditionnel de négociation des valeurs mobilières est un système de détention directe dans lequel il existe une relation juridique directe entre l'émetteur des valeurs mobilières et le propriétaire des valeurs mobilières.Les investisseurs détiennent directement des titres ou inscrivent les titres sans papier directement au Registre des actionnaires de l'émetteur en tant que propriétaires.Lorsque les valeurs mobilières sont transférées, l'investisseur doit soit se rendre à la bourse avec des valeurs mobilières en papier pour les échanger et les livrer d'une main à l'autre;Soit la transaction est complétée par un enregistrement de changement sur le registre mince de l'émetteur.Ainsi, les opérations transnationales sur valeurs mobilières dans le cadre du système traditionnel de détention directe, qui impliquent des conflits de lois en matière de droits réels sur des valeurs mobilières, peuvent être adaptées par la « loi du lieu de situation» traditionnelle, telle que la loi du lieu de situation des certificats de valeurs mobilières.

Avec l'internationalisation des marchés financiers et l'expansion du volume des transactions transnationales sur titres, ainsi que le développement des technologies informatiques modernes, ce système traditionnel de détention directe a été progressivement remplacé par un système de détention indirecte.Le marché chinois des valeurs mobilières s'ouvre progressivement à l'extérieur et, en ce qui concerne le modèle de détention de titres, notre pays utilise actuellement un modèle de « double voie» combinant la détention directe et indirecte.Pour les investissements en actions B effectués par des résidents du territoire, un système de détention directe ou d'enregistrement direct est appliqué comme pour les actions a;Le modèle de détention indirecte de titres est utilisé pour les investisseurs étrangers qui investissent dans des actions de catégorie B sur le marché intérieur via qfii (qualified outside Institutional Investor) et pour les investisseurs étrangers qui investissent sur le marché extérieur via QDII (qualified outside Institutional Investor).Dans le cadre du système de détention indirecte, l'enregistrement, la détention, le transfert et l'hypothèque de titres sont effectués par l'enregistrement de comptes électroniques auprès d'intermédiaires situés dans différents pays.D'après la réalité, l'émission et le commerce de valeurs mobilières dans notre pays sont devenus pratiquement sans papier, l'émission et le commerce de valeurs mobilières sont effectués par le biais du système central de négociation électronique de valeurs mobilières, et toute transaction de valeurs mobilières doit être complétée simplement par l'enregistrement comptable correspondant.Ce modèle de détention indirecte présente des avantages considérables pour améliorer l'efficacité et la maîtrise des risques des opérations sur titres, ainsi que pour mieux prévenir et désamorcer les risques sur les marchés financiers.[18]

Toutefois, la méthode traditionnelle du choix de la loi applicable aux opérations sur titres dans le cadre d'un régime de détention directe ne s'applique pas à la disposition de titres dans le cadre d'un régime de détention indirecte.Si l'on suit toujours la méthode traditionnelle du « lieu où se trouve une chose » (la méthode du lieu où se trouvent les valeurs mobilières), il devient difficile de déterminer le « lieu où se trouve une chose ».Le 5 juillet 2006, la Conférence de la Haye de droit international privé a adopté la Convention sur l'application de la loi à certains droits sur des valeurs mobilières détenues par l'intermédiaire d'un intermédiaire dans le but d'harmoniser les règles de conflit applicables aux opérations transnationales sur valeurs mobilières dans le cadre d'un régime de détention indirecte.La Convention établit un lien spécial, le « lieu où se trouvent les comptes des intermédiaires concernés », tout en introduisant le principe de l'autonomie limitée.C'est - à - dire la loi applicable aux questions visées par la Convention, la loi de l'État avec lequel le titulaire du compte et l'intermédiaire concerné ont expressément consenti dans la Convention de compte ou la loi d'un autre État expressément désigné dans la Convention de compte;Toutefois, il doit être satisfait au fait qu'au moment de la conclusion de l'accord, l'intermédiaire concerné avait une succursale dans cet État et que cette succursale remplisse les conditions prévues par la Convention.

Cette pratique consistant à combiner organiquement le « lieu où se trouve le compte de l'intermédiaire concerné» avec l '« autonomie des Parties» est importante et gagne en popularité.L'article 44 de la nouvelle loi sur l'application du droit civil étranger dans la région de Taiwan, qui régit spécifiquement l'application de la loi sur la détention indirecte de valeurs mobilières, reprend principalement l'esprit de la législation de la Convention de la Haye susmentionnée et stipule que les valeurs mobilières sont détenues par un dépositaire centralisé de valeurs mobilières et que l'acquisition, la perte, la disposition ou la modification des droits sur ces valeurs mobilières est régie par la loi applicable expressément dans l'acte de dépôt centralisé;Lorsque l'acte de garde centralisée n'indique pas la loi applicable, il dépend de la loi du lieu le plus pertinent.Le projet de recommandation de l'Institut chinois de droit international privé s'inspire également de la pratique de cette Convention de la Haye, dont le paragraphe 2 de l'article 49 dispose que: « le droit sur les valeurs mobilières détenues en dépôt auprès d'un intermédiaire s'applique à la loi choisie par les parties. Si les parties n'ont pas choisi de loi, la loi du lieu où le compte de l'intermédiaire pour les valeurs mobilières en question est situé s'applique.» l'auteur fait valoir que, dans les cas non prévus par la loi sur l'application de la loi,En plus d'être plus explicite à ce sujet par le biais d'une interprétation judiciaire de la Cour populaire suprême, l'adhésion en temps voulu à cette Convention de la Haye pourrait également remédier aux lacunes législatives actuelles.